徐士良 5843 字 1個月前

◎第一章

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完善土地法律製度,依法規範土地流轉,它是當務爭。

(二)上地承包經營權流轉製度設計雖然學者們論述了應建立土地承包經營權的依法右流轉的製度,但現有的法律規定卻不是很充分《土地管理法》第12條規定了土地使用權可依法轉讓。第14條規定:“農民集體所有的土地由集體經濟組織的成員承包經營,從事種植林、林業、畜牧業、漁業生產”。第15條規定,“農民集體所有的土地由本集體經濟組織以外的單位或個人承包經營的,必須經村民會議三分之三以上成員或三分之二以上村民代表的同意,並報鄉(鎮)人民政府批準”。可見土地承包經營權原則須受讓人具有社區成員的身份,非社區成員的個人或組織受讓集體土地使用權作為例外受到嚴格限製。農業部1994年12月《關於穩定和完善土地承包關係意見的通知》中指出:“在堅持上地集體所有和不設土地農業用途的前提下,經收包方同意,允許承包方麵承包期間。對承包標的物依法轉包、轉讓、互換、入股、其合法權益受法律保護”。《農業法》第13條規定:“在承包期內經收包方同意,承包方可以轉讓所承包的土地嶺、草原、荒地、灘塗、水麵,也可以將農來承包合同的權利和義務轉讓給第三者。”1986年最高法院在《關於審理農村承包合同糾紛案件若乾問題的意見》中規定,承包人未經發包人同意私自轉達、轉達包承包合同的。承包合同無效。《擔保法》第37條規定:“下列財產不得抵押……(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權”以上這些規定構成了土地承包經營權流轉的主要的法律淵源,此外還有一些根據這些規定而製定的行政法規,地方性法規規章。從以上這些規定可以看出:土地承包經營權可以在集體組織成員內,經發包方同意,以轉包、轉讓、互換、入股的方式流轉,集體經濟組織以外的成員受讓土地承包經營權則很來格。土地承包經營權不可以抵押。多數學者認為如此規定的土地承包經營權流轉製度,流轉範圍封閉,社區成員的身份因素對漢轉有很大影響,采取債權的漢轉方式,使得中國土地承包經營權流轉並不順暢。另有學者認為之所以要限製土地承包經營權的漢轉範圍,是因為農村生產水平不高,而且為了維護農村社會的穩定有必要這樣限製。

此外學者們還認為中國的土地承包經營權流轉程序不規範,操作無章可循,自發流轉現象多,沒有統一規範的程序,有很多“口頭協調”,糾紛隱患多,影響農村正常的經濟秩序。而且漢轉管理是落後,(1)缺乏一部規範土地承包經營權流轉的基本法,(2)沒有專門負責農地管理的職能機構,(3)農村土地地籍製製芳尚未全麵建立,有的學者認為中國土地承包經營權流轉應采取登記原則。不動產物權的變動必須依法登記。這樣做:(1)可以強化土地承包經營權的物權效力。(2)可以維護交易安全。但具體深入的登記機關的設置、登記的程序和方法等並救濟化述。此外還應對土地承包經營權流轉作一不定期的限製1:不得改變土地用途。2:禁止炒賣土地承包經營權。3:規定最低流轉麵積,避免農地過於分散化。總之,學者們對這一部研究無論的深度,還是從廣泛上講,都需做進上步的努力。

行政管理

(一)農村承包經營公司的管理

農村改革之初,土地所實行的家庭承包責任製是一種粗放型的改革方案,未能建立規範化農村土地管理製度。目前,農村承包合同從簽訂、履行到解除常處在無人管理的狀態。依法簽訂,履行到解除常處在無人管理的狀態。依法簽訂,履行這類關係著集體利益與承包者合法權益的大量合同,對於當前穩定社會大局,穩定農村經濟有著舉足輕重的作用。如何加強對這類合同的管理,已成為當前及今後農村經濟建設中亟待解決的頭號題。一、農村承包合同形成與發展過程中(即發包、簽訂、履行三個階段)存在著諸多方麵的問題1:發包階段(1)“標的”違法(2)“拉黑牛”現象嚴重。(3)重疊發包等,2:簽訂階段(1)自己代理。(2)權利義務關係失衡。(3)違法條款明顯。3:履行中存在的問題。(1)對承包合同缺乏簽訂後的管理。(2)用行政命令與行政手段的方法隨意解除合同。(3)發包方主要領導的更換造成合同中止或無法履行,(4)短期行為嚴重。(5)“轉包”現象嚴重而大都違法。為解決現行土地承爭經營合同中存在的問題,對土地承包經營合同的管理及其機構設置,學者們有以下設想:1、利用現有的行政機構在不增加編製的條件下,調整業務部門,專設農村承包經營管理部門。2、公證機關對土地承包經營合進行管理提出該觀點的學者對公證機關提前介入的可能性與必然性作了論述。為保證公證機關正確發揮職能作用。嚴肅執法應賦予公證機關以下權力(1)對合同進行公證的必須權。(2)公證機關經審查以後不合法,不真實,不可行的合同有決定中止履行的權利以及其他有關的權利。

(二)農用土地的用途管理製度。

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