第十章 刑法

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《漢書·百官公卿表》。愛延為外黃鄉嗇夫,民至不知有郡縣,《後漢書》本傳。其權力之大可知。

然治者和被治者既形成兩個階級,治者專以朘削被治者為生,則訴訟正是朘削的好機會,畀鄉吏以聽訟之權,流弊必至不可究詰。所以至隋世,遂禁止鄉官聽訟。《日知錄·鄉亭之職》一條說:“今代縣門之前,多有榜曰:誣告加三等,越訴笞五十。此先朝之舊製。今人謂不經縣官而上訴司府,謂之越訴,是不然。《太祖實錄》:洪武二十七年,命有司擇民間高年老人,公正可任事者,理其鄉之辭訟。若戶婚、田宅、鬥毆者,則會裡胥決之。事涉重者,始白於官。若不由裡老處分,而徑訴縣官,此之謂越訴也。”則明太祖嘗有意恢複鄉官聽訟之製。然《注》又引宣德七年陝西按察僉事林時之言,謂“洪武中,天下邑裡,皆置申明,旌善二亭,民有善惡則書之,以示勸懲。凡戶婚、田土、鬥毆常事,裡老於此剖決。今亭宇多廢,善惡不書。小事不由裡老,輒赴上司。獄訟之繁,皆由於此。”則其事不久即廢。今鄉官聽訟之製,固不可行。然法院亦難遍設。民國十五年(1926),各國所派的司法調查委員,見下。以通計400 萬人乃有一第一審法院,為我國司法狀況缺點之一。中國人每笑西洋人的健訟,說我國人無須警察、司法,亦能相安,足見道德優於西人。其實中國人的不願訴訟,怕也是司法狀況的黑暗逼迫而成的,並非美事。但全靠法院平定曲直,確亦非良好現象。不須多設法院,而社會上亦能發揚正義,抑強扶弱,不致如今日之豪暴橫行;鄉裡平亭,權又操於土豪劣紳之手;是為最善。那就不得不有望於風俗的改良了。

古代的法律,本來是屬人主義的。中國疆域廣大,所包含的民族極多。

強要推行同一的法律,勢必引起糾紛。所以自古即以“不求變俗”為治。

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《禮記·曲禮》。統一以後,和外國交通,亦係如此。《唐律》:化外人犯罪,就依其國法治之。必兩化外人相犯,不能偏據一國的法律,才依據中國法律治理。這種辦法,固然是事實相沿,然決定何者為罪的,根本上實在是習慣。兩族的習慣相異,其所認為犯罪之事,即各不相同。“照異族的習慣看起來,雖確有犯罪的行為,然在其本人,則實無犯罪的意思”,在此情形之下,亦自以按其本族法律治理為公平。但此項辦法。隻能適用於往來稀少之時。到近代世界大通,交涉之事,日益繁密,其勢就不能行了。

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